Публикую наконец-то текст статьи написанной налоговым консультантом моей фриланс-группы Cleardesign Екатериной Волковой для журнала «Креативный Директор». Enjoy! И — всем выйти из сумрака!

Фрилансер -  свободный! Или не очень?
Фриланс (англ. free lance — свободное копье) — удаленная работа. В современном мире это слово используется для обозначения относительно недавно возникшей формы организации труда, при котором работодатель и исполнитель могут находиться как угодно далеко друг от друга (1). Среди самих фрилансеров существует распространенное мнение, что в России их деятельность никак не урегулирована законом. В этой статье мы попробуем разобраться, так ли это на самом деле. Или все-таки проблема свободных художников в незнании или нежелании знать этот самый закон.

Понятия «фрилансер» в российском законодательстве действительно не существует. Однако это не означает, что к фрилансерам не может быть применимо гражданское или трудовое законодательство.

Фрилансер — работник или предприниматель?
Что такое трудовые отношения? Это отношения, основанные на соглашении между работником и работодателем о личном выполнении работником за плату трудовой функции (работы по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации; конкретного вида поручаемой работнику работы) (2). Очевидно, что в случае если такого соглашения между фрилансером и организацией нет, т.е. нет трудового договора, он не является работником, следовательно трудовое законодательство здесь неприменимо.

Кто такой предприниматель? Согласно Гражданскому кодексу предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг (3). Гражданское законодательство не дает ответа на вопрос, какой доход является систематическим, и даже не содержит отсылочных норм к другим отраслям права. В правоприменительной практике понятие «систематическое» определяется исходя из норм налогового права. В соответствии с п. 3 ст. 120 Налогового кодекса термин «систематическое» означает два раза и более в течение календарного года.

Таким образом, ключевым моментом является вопрос, направлена ли ваша «свободная»  деятельность на систематическое получение прибыли? Прежде чем сказать «нет», давайте посмотрим, что об этом думают налоговые органы.
Позиция, неоднократно высказанная Минфином и налоговыми органами (4) , говорит, что о наличии в действиях гражданина признаков предпринимательской деятельности могут свидетельствовать, в частности, следующие факты:
•    изготовление или приобретение имущества с целью последующего извлечения прибыли от его использования или реализации;
•    учет хозяйственных операций, связанных с осуществлением сделок;
•    взаимосвязанность всех совершенных гражданином в определенный период времени сделок;
•    устойчивые связи с продавцами, покупателями, прочими контрагентами.
Итак, вы осуществляете поиск заказчиков, публикуя объявления в интернете или периодических изданиях, посещаете интересующие вас выставки, создаете и поддерживаете свой сайт, у вас есть круг постоянных заказчиков и, возможно, подрядчиков. Все это свидетельствует о наличии признаков предпринимательской деятельности, а следовательно и обязанности зарегистрироваться в качестве индивидуального предпринимателя без образования юридического лица.

Внимание штрафы!
По налоговому законодательству ведение деятельности индивидуальным предпринимателем без постановки на учет в налоговом органе влечет взыскание штрафа в размере 10 процентов от доходов, полученных в течение указанного времени в результате такой деятельности, но не менее 20 000 рублей (в случае ведения такой деятельности более 90 календарных дней — 20 процентов доходов, полученных в период деятельности без постановки на учет более 90 календарных дней, но не менее 40 000 рублей) (5). Кроме того, предусмотрена административная ответственность за осуществление предпринимательской деятельности без государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя — наложение административного штрафа в размере от 500 до 2 000 рублей (6).

Внимание уголовная ответственность!
Согласно Уголовному кодексу осуществление предпринимательской деятельности без регистрации, если это деяние причинило крупный ущерб гражданам, организациям или государству либо сопряжено с извлечением дохода в крупном размере, наказывается штрафом в размере до 300 000 рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до 2 лет, либо обязательными работами на срок от 180 до 240 часов, либо арестом на срок от 4 до 6 месяцев. То же деяние, сопряженное с извлечением дохода в особо крупном размере, наказывается штрафом в размере от 100 000 до 500 000 рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от 1 года до 3 лет либо лишением свободы на срок до 5 лет со штрафом в размере до 80 000 рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до 6 месяцев либо без такового. При этом, крупным размером признается доход в сумме, превышающей 250 000 рублей, особо крупным — 1 000 000 рублей.

Как зарегистрироваться?
Порядок регистрации индивидуальных предпринимателей указан в федеральном законе от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей». Чтобы зарегистрироваться, фрилансер должен обратиться в регистрирующий орган по месту своего жительства и представить:
•    подписанное заявление о государственной регистрации по утвержденной форме;
•    оригинал и нотариально заверенную копию паспорта (для граждан РФ) или другого официального документа, удостоверяющего личность (для иностранцев и лиц без гражданства).
•    оригинал и нотариально заверенную копию документа, подтверждающего адрес места жительства.
•    документ об уплате государственной пошлины (в настоящий момент пошлина за регистрацию составляет 400 рублей).

Список документов немного расширяется для несовершеннолетних предпринимателей, иностранцев и лиц без гражданства. Полный список документов и форму заявления можно взять в регистрирующем органе или поискать в Интернете на официальных сайтах, например:
http://www.consultant.ru/online/ (все основные необходимые документы в свободном доступе);
http://www.nalog.ru/ (официальный сайт федеральной налоговой службы, раздел «Государственная регистрация и учет налогоплательщиков»). На этом же сайте в разделе «ФНС России» — «Структура ФНС России» можно найти информацию о территориальных регистрирующих органах (адреса, телефоны, режим работы).
Документы можно представить в регистрирующий орган лично или по почте (ценным письмом с описью вложения). По закону регистрация должна занять не более 5 рабочих дней с момента их получения регистрирующим органом.

Так ли плохо быть предпринимателем?
Законодательством Российской Федерации о налогах и сборах предусмотрено несколько систем налогообложения индивидуальных предпринимателей без образования юридического лица: общий режим налогообложения, упрощенная система налогообложения (УСН), система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности (ЕНВД) и система налогообложения в виде единого сельскохозяйственного налога (ЕСХН). К фрилансерам, работающим в сфере дизайна и программирования, системы ЕНВД и ЕСХН не применимы. Поэтому далее мы рассмотрим вкратце только общий режим и упрощенную систему налогообложения. Для более детального ознакомления с ними, а также расчета наиболее выгодного для себя режима, фрилансеру нужно заглянуть в Налоговый кодекс — главы 21 (НДС), 23 (НДФЛ), 24 (ЕСН) и 26.2 (Упрощенная система налогообложения).

Таблица 1. Сравнение налогов, подлежащих уплате при общей и упрощенной системе налогообложения предпринимательской деятельности

таблица 1

Конечно, только сам фрилансер, зная непосредственные условия своей деятельности, сможет посчитать, какой режим налогообложения ему более выгоден. Скорее всего, для фрилансера, не привлекающего «подрядчиков» к своей деятельности и работающего в сфере «умственного» труда (дизайна, программирования), то есть с небольшими материальными затратами, выгодным будет упрощенный режим с 6-процентным обложением дохода. Кроме того, этот режим намного проще и в плане администрирования, потому что не надо изучать и подтверждать документально расходы, которые можно вычитать для целей налогообложения.

Из плюсов ведения официальной деятельности — наличие подтвержденного дохода (большинство банков принимают налоговую декларацию в качестве подтверждения дохода при рассмотрении возможности выдачи кредита), осуществление пусть небольших, но все-таки выплат в систему обязательного пенсионного страхования.

Минусом, конечно, является то, что в отличие от общества с ограниченной ответственностью, предприниматель по своим обязательствам отвечает всем принадлежащим ему имуществом. Хотя и физическое лицо, не зарегистрированное в качестве индивидуального предпринимателя, тоже отвечает по своим налоговым обязательствам всем своим имуществом.

Трудности учета
Индивидуальные предприниматели должны вести учет своих доходов и расходов в специальных книгах учета. Основными документами, регламентирующими порядок такого учета и утверждающими формат Книг учета, являются:
•    Приказ Минфина РФ и МНС РФ от 13 августа 2002 г. № 86н/БГ-3–04/430 «Об утверждении Порядка учета доходов и расходов и хозяйственных операций для индивидуальных предпринимателей» — для предпринимателей, применяющих общий режим налогообложения;
•    Приказ Минфина РФ от 30 декабря 2005 г. № 167н «Об утверждении формы Книги учета доходов и расходов организаций и индивидуальных предпринимателей, применяющих упрощенную систему налогообложения, и порядка ее заполнения» — для предпринимателей, применяющих упрощенный режим налогообложения.

Как отчитаться и уплатить
Сразу следует отметить, что если вы получаете доходы по трудовым или гражданско-правовым договорам и компания при выплате дохода удерживает у вас налог, то подавать декларацию не нужно. У вас есть вышеописанный риск признания того, что вы ведете предпринимательскую деятельность без регистрации, но сам налог при этом уплачен, и обязанности подавать декларацию у вас нет. Если же вы получаете доходы, которые компания выплачивает вам наличными без удержания у вас налога или иными «непрозрачными» способами, то ваше благое намерение отчитаться и заплатить налог может выйти боком и вам (ведение деятельности без регистрации), и компании (невыполнение обязанностей налогового агента).

Далее речь пойдет об отчетности, которую должен предоставлять фрилансер, зарегистрированный в установленном порядке в качестве предпринимателя.

Таблица 2. Сравнение отчетности, представляемой предпринимателем при общей и упрощенной системе налогообложения

* В начале июля Госдума приняла в третьем чтении проект федерального закона, который вносит поправки в Налоговый кодекс с целью совершенствования специальных налоговых режимов для малого предпринимательства. Изменения в статью 346.23 НК РФ направлены на сокращение налоговой отчетности путем отмены налоговых деклараций по итогам отчетных периодов.

Формы деклараций можно найти в Интернете на официальном сайте Федеральной налоговой службы или сайтах компаний Консультант, Гарант. Формы деклараций иногда меняются, поэтому нужно проверять, что заполняемая форма декларации — актуальна.

Уплата налогов производится индивидуальными предпринимателями в безналичной форме с расчетного счета или путем внесения наличных денежных средств в банк для перечисления налога в бюджетную систему. Обязанность по уплате считается исполненной налогоплательщиком с момента предъявления в банк поручения на перечисление суммы налога в бюджетную систему или, соответственно, с момента внесения наличных в банк или организацию федеральной почтовой связи наличных денежных средств для уплаты налога. Реквизиты для уплаты налога  можно узнать в налоговой инспекции по месту регистрации или также поискать в Интернете на официальном сайте налоговой службы.

Внимание штрафы!
Что же грозит предпринимателям, не задекларировавшим свои доходы и не заплатившим с них налог?
Непредставление в срок налоговой декларации влечет взыскание штрафа:
•    в размере 5 процентов суммы налога, подлежащей уплате (доплате) на основе этой декларации, за каждый полный или неполный месяц со дня, установленного для ее представления, но не более 30 процентов указанной суммы и не менее 100 рублей.
•    в размере 30 процентов суммы налога, подлежащей уплате на основе этой декларации, и 10 процентов суммы налога, подлежащей уплате на основе этой декларации, за каждый полный или неполный месяц начиная со 181-го дня, если налоговая декларация не представлена в налоговый орган в течение более 180 дней по истечении установленного для представления срока (7) .
Неуплата или неполная уплата сумм налога в результате занижения налоговой базы, иного неправильного исчисления налога (сбора) или других неправомерных действий влекут взыскание штрафа в размере 20 процентов от неуплаченной суммы налога (8).
Кроме того, на сумму неуплаченного налога будут начисляться пени в размере одной трехсотой действующей ставки рефинансирования ЦБ РФ (9), которая в настоящий момент составляет 11% (10), за каждый день просрочки (т.е. 0,036(6)% в день).

Внимание уголовная ответственность!
Согласно Уголовному кодексу уклонение от уплаты налогов и (или) сборов с физического лица путем непредставления налоговой декларации или иных документов, представление которых является обязательным, либо путем включения в налоговую декларацию или такие документы заведомо ложных сведений, совершенное в крупном размере, наказывается штрафом в размере от 100 000 до 300 000 рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного 1 до 2 лет, либо арестом на срок от 4 до 6 месяцев, либо лишением свободы на срок до 1 года. То же деяние, совершенное в особо крупном размере, наказывается штрафом в размере от 200 000 до 500 000 рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от 18 месяцев до 3 лет либо лишением свободы на срок до 3 лет (11). При этом, крупным размером признается сумма налогов, составляющая за период в пределах 3 финансовых лет подряд более 100 000 рублей, при условии, что доля неуплаченных налогов превышает 10% подлежащих уплате сумм налогов, либо превышающая 300 000 рублей, а особо крупным размером — сумма, составляющая за период в пределах 3 финансовых лет подряд более 500 000 рублей, при условии, что доля неуплаченных налогов превышает 20% подлежащих уплате сумм налогов, либо превышающая 1 500 000 рублей.

С кем выгодней работать вашему контрагенту?
Бытует мнение, что компании не хотят работать с индивидуальными предпринимателями. По мнению автора этой статьи здесь может присутствовать только психологический фактор так называемой «несолидности». Ведь если посмотреть чисто экономически, компания во многом выигрывает заключая договор с индивидуальным предпринимателем.
По сравнению с работой за «черный нал» без договора:
-    компания сможет принять расходы в целях исчисления своего налога на прибыль.
По сравнению с выплатами в пользу физических лиц, не являющихся предпринимателями, по гражданско-правовым договорам:
-    компания не является налоговым агентом и не обязана удерживать НДФЛ с вознаграждений индивидуальным предпринимателям. Следовательно, не может быть привлечена к ответственности за его неправильное или несвоевременное перечисление, а также за неподачу сведений о выплаченном доходе;
-    компания не должна платить ЕСН с выплат в пользу индивидуального предпринимателя, то есть может экономить до 23% этого налога;
-    у компании нет риска, что гражданско-правовой договор признают трудовым, установят наличие фактических трудовых отношений со всеми вытекающими последствиями: доначисление налогов и штрафных санкций, предоставление гарантий работнику.
По сравнению с договорами на выполнение работ/услуг другими организациями:
-    компания не испытывает проблем с возмещением входного НДС, проверкой правильности оформления счета-фактуры, проверкой добросовестности своего поставщика, так как индивидуальные предприниматели чаще всего пользуются освобождением от НДС. Часто компании говорят о том, что в этом случае они вынуждены переплачивать, так как не будучи плательщиком НДС, индивидуальные предприниматели включают этот налог в цену, а компания зачесть такой налог не может. В этом случае, нужно объяснить компании, что такое утверждение может быть верно только в отношении предпринимателей, занимающихся, например, производством или перепродажей товаров — то есть тех, у которых есть значительные суммы входного НДС. У фрилансеров же чаще всего «входной» НДС практически отсутствует, так как сфера деятельности фрилансеров (программирование, дизайн, перевод и т.д.) не предполагает других затрат, кроме «умственных». Следовательно, в цене услуг фрилансеров, НДС нет!

В заключение хочется сказать: «будьте свободны, живите богато, но помните, что незнание закона не освобождает от ответственности и что быть полностью свободным от государства все-таки нельзя».

Волкова Е.А.
Налоговый консультант свободной творческой группы Cleardesign, член Палаты налоговых консультантов

(1) http://ru.wikipedia.org/wiki/
(2) Статья 15 Трудового кодекса Российской Федерации.
(3) Статья 2 (1) Гражданского кодекса Российской Федерации.
(4) Письма Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина РФ от 22 сентября 2006 г. № 03–05–01–03/125, от 14 января 2005 г. № 03–05–01–05/3, письма УФНС России по г. Москве от 30 марта 2007 г. № 28–10/28916,  от 25 января 2008 г. № 18–12/3/005988.
(5) Статья 117 Налогового кодекса Российской Федерации.
(6) Статья 14.1 Кодекса об административных правонарушениях Российской Федерации.
(7) Статья 119 Налогового кодекса Российской Федерации.
(8) Статья 122 Налогового кодекса Российской Федерации.
(9) Статья 75 (4) Налогового кодекса Российской Федерации.
(10) Указание ЦБ РФ от 11.07.2008 № 2037-У «О размере ставки рефинансирования Банка России».
(11) Статья 198 Уголовного кодекса Российской Федерации.

Метки: налоги, статьи, фриланс